新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题

近期，《国务院关于加强监管防范(fàn)风险推动资本市场高质量发展的若干意见》（即新“国九条”）发布后引(yǐn)发市场强烈关注。

新(xīn)“国九条”凸显了资本(běn)市场(chǎng)监管新理念——“强(qiáng)本强基”和“严监严管”，进一步强(qiáng)调严厉打击各(gè)类违(wéi)规减持、严肃查处操(cāo)纵市场恶意做空、严肃整治财务造(zào)假、资金占用等重(zhòng)点领域违法违(wéi)规(guī)行为(wèi)，以及强化上市公司信息披露和公(gōng)司治理监管。

从上市公司法律风险(xiǎn)与资本市场强监管的角度出发，如何解读新“国九条”？中国资本(běn)市场法律风(fēng)险(xiǎn)的资深研(yán)究专家、信(xìn)达律(lǜ)师事务所高级合伙人洪灿(càn)此前一直长期(qī)观察A股上市公(gōng)司(sī)行(xíng)政(zhèng)刑事(shì)法律(lǜ)风险，日前，他接受证(zhèng)券时报记者(zhě)采访时表示，上市公司要强化对法律(lǜ)、对市场、对风险的敬(jìng)畏之心，尤其要高度关(guān)注刑行交叉问题。

从严监管的施政脉络一直清晰，新“国(guó)九条”将此推向新高度

早在2004年和2014年，国务院就发布了《国务院关于推进资本市(shì)场改革开放和稳(wěn)定发展的若干(gàn)意见》和《国务院关于进一步促进资本市场健康(kāng)发展的若干意见(jiàn)》，如今时隔10年，国务院再次发布“国九条”直指当下资本市场发展症结，提出解(jiě)决(jué)方案和发展思路，明确提出(chū)2035年(nián)资本(běn)市场发(fā)展目标，给未来中国资本市场的发展描绘了一幅蓝(lán)图，也因此备受市场(chǎng)关注(zhù)。

相比于此(cǐ)前的两份文件，此次新新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题“国九条”新在哪里？洪灿认为，原来的两次“国九条”强调的重心是发展，新“国九条”的重心在强监管。体现(xiàn)在：一是旗帜鲜明地在文件名(míng)称中突出强调监管。新“国九条”在(zài)《国务院关于加强监管防范风险(xiǎn)推动资本市场高质(zhì)量发展(zhǎn)的若干意见》的文件(jiàn)名中(zhōng)，旗帜鲜(xiān)明地把“加强监管(guǎn)”作为高质量发展的(de)必由之路，强调(diào)通过(guò)“加强监管(guǎn)防范风险”以达到“推动资本市场高质量发展”的目的，将监管摆在首要地(dì)位。

二是在(zài)主文中全程强调(diào)、全面强(qiáng)调从严监管。新“国九(jiǔ)条”一共九个部分(fēn)，从严监管的主基调贯穿始(shǐ)终，除了(le)在文件(jiàn)名强调监管之外，更有四个(gè)部(bù)分是(shì)在标题中强调监管，分别是“严格(gé)上(shàng)市公司持续监管”“加大退市监管(guǎn)力度(dù)”“加强证券(quàn)基金(jīn)机构监管，推动行业回归(guī)本源、做优做强”“加强交易监管，增强资本(běn)市场内在稳定性”，用一半的篇幅重点阐述上市后持续监管以(yǐ)及交易(yì)、退市、机构各环节的监管政策。“新‘国九条’如此强调资本市场的从严监管，可以说(shuō)是史无前例(lì)。”洪灿表示。

梳理(lǐ)过(guò)去的政策(cè)文件，洪灿认为，从过去几年的监管(guǎn)路径来看，从(cóng)严监管的施政脉络(luò)一直非常清晰，从严监管、规范市(shì)场的主基调一(yī)直在稳步推进(jìn)。2019年《关于(yú)办理操纵证(zhèng)券、期货市场刑事案件(jiàn)适用(yòng)法律(lǜ)若干问题的解释》施行，2020年新《证券法》施行，2021年《刑(xíng)法修正案（十一(yī)）》大幅提高了证券期货犯罪的刑事惩戒力度，2021年，中办、国办印发《关于依法从严(yán)打击证券违法(fǎ)活(huó)动的意见》。如今(jīn)新“国九条”发布，更是把“加强监管”放在首要位(wèi)置。

“我国资(zī)本市场发展到(dào)现阶段，已经是全球第二大市场，市场发展的中心任务从做大变为做强，从追求数量、速度，到现阶段的强(qiáng)调公平、规范，这是事物发展的必然要(yào)求。要达(dá)到高质量发展，必须加强监(jiān)管(guǎn)。”洪灿表(biǎo)示，可以预见，接下来证监会将(jiāng)在已发布(bù)的监管制度规则基础上，围绕新“国九(jiǔ)条”出台(tái)更多的新的配套监管举措。

上市公司(sī)要高度重视刑行交叉领域的法律风险(xiǎn)转化

今年3月，信达律师事务所(suǒ)发(fā)布了(le)《2023年度(dù)A股上市公司行政刑事法律风险观察报告》，指出了2023年度(dù)前四大(dà)证券行政违法行为，分别为信息披露违法违规、内幕交易或泄露内幕信(xìn)息(xī)、证券从业人员违规参与股票交易、操纵证券(quàn)市场(chǎng)。洪灿认为，此次新“国(guó)九条”对资本市(shì)场的从严监(jiān)管，正是回应了长期以来上市公司存在的这四(sì)个法律风险。比如，新“国九(jiǔ)条”重点强调“防假打假”、打击“以(yǐ)市值管理为名的操纵市场、内幕交易”、“严(yán)厉打(dǎ)击财务造假(jiǎ)、操纵市场等恶意规(guī)避退市的违法行为”、“建(jiàn)立(lì)健全从业人(rén)员(yuán)分类名单制度和执业声誉管理机制”，这对上市公司(sī)实(shí)控人和董监高、证券基金从业人员、投资者均提出了更高要求(qiú)。

随(suí)着新“国九条”发(fā)布，上(shàng)市公司该如何加(jiā)强合规与风控？据洪灿介绍，从2018年开(kāi)始，信达律师事务所团队在业界率先关注(zhù)中国上(shàng)市公司的法律风(fēng)险（重点是行政、刑事、行刑交叉法律风险），公开出版了国内第(dì)一本上市公司刑事法律风险蓝皮书(shū)，并且持续六年发布了二(èr)十(shí)一期上市公司刑(xíng)事(shì)行政法律风险观察报告，首创“季报+年报”“行政+刑(xíng)事”的法律风险(xiǎn)观(guān)察模式，并在大量证券违法犯罪案(àn)件的办(bàn)理过程中积累了大量经验。

根据(jù)前(qián)述的观察研究和办案实践，洪灿认为，上市公司作为资本市场的重要参与主体要有敬畏之心，必须敬畏市场，敬畏法治，敬畏风险。在(zài)监管“长牙带刺”、有棱有角的新时代背景下更(gèng)要树立(lì)合规意识(shí)，加强合规体系的建设，对潜在的行政及刑事法律(lǜ)风险(xiǎn)进行合规梳理和(hé)事前防范。只有加强法律风险的事前识别、防(fáng)范与事中控制，行稳致远，才能(néng)实(shí)现公司高质量(liàng)发(fā)展，实现基业长(zhǎng)青。

同时，上市公司要高度(dù)关注刑行交叉问题(tí)。“随着刑法对于证券犯罪的追诉标准的大(dà)幅降(jiàng)低(dī)，在可以预计的将来，会有大量的行政违法案件要进入刑事追诉环节(jié)。我们(men)作(zuò)为资本市场(chǎng)的法律服务机构，一直高度关注行刑交叉的问题，因为证券类犯罪(z新“国九条”之下，上市公司如何强化风控防范法律风险？洪灿：要长存敬畏之心、高度关注刑行交叉问题uì)是典型的涉及双向移送的违法犯罪行为。”洪灿表示，过去那种认为对违法行为进(jìn)行(xíng)行政处罚后就不会再有刑(xíng)事责任，认为这属于“一(yī)事不(bù)再罚”的想法，是非常有害的(de)错误(wù)认知，极可能付出沉(chén)重的代价。因此，上(shàng)市公司及(jí)相关人员要高度重视刑行交叉领域的(de)法律(lǜ)风险转化问题，及时化解法律风险，积(jī)极维护上市公(gōng)司和资本市场的健康发(fā)展。

校对：赵燕

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